關(guān)鍵詞：對外貿(mào)易法；地位；作用；問題；修改

一對外貿(mào)易法在當(dāng)今世界各國中具有特殊重要的地位和作用

對外貿(mào)易法是指國家對貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口和國際服務(wù)貿(mào)易進(jìn)行管理和控制的一系列法律、法規(guī)和其他具有法律效力的規(guī)范性文件的總稱，它包括憲法、對外貿(mào)易法、行政法規(guī)、部門規(guī)章。對外貿(mào)易法在當(dāng)今世界各國中具有特殊重要的地位和作用。我們認(rèn)為，一部法律的重要性，是由該法律調(diào)整的對象和范圍決定的。對外貿(mào)易法調(diào)整的是一國對外貿(mào)易及投資法律關(guān)系的。而在當(dāng)今世界，各國外貿(mào)對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用越來越大，外貿(mào)法地位也日趨重要。隨著WTO 在國際貿(mào)易中的影響日益加大，隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，尤其是經(jīng)濟(jì)大國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，對國際貿(mào)易的依存度越來越高。所謂外貿(mào)依存度，是指一國對外貿(mào)易總額（外貿(mào)進(jìn)出口總額） 與國內(nèi)生產(chǎn)總值的比值，用于衡量該國經(jīng)濟(jì)對國際市場依賴程度的高低。經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)的占世界經(jīng)濟(jì)總量1/ 4 的大國美國，外貿(mào)依存度為20. 7 % ，日本作為世界經(jīng)濟(jì)第二大國，為20. 1 %.[1] 這些國家重視外貿(mào)法的程度也愈來愈高。美國從其獨立之日起，就特別重視外貿(mào)，至今已有200 多年的歷史，在200 多年的外貿(mào)發(fā)展歷程中， 尤其是二戰(zhàn)之后，美國已成為國際貿(mào)易中起主導(dǎo)作用的國家，但是從60 年代起在日本及70 年代日益強大的歐盟的強烈競爭下，使其外貿(mào)法既有管理本國進(jìn)出口功能，又有在競爭中趨利避害的服務(wù)功能。“在美國，國際貿(mào)易是最熱門的話題，外貿(mào)法也是最為社會關(guān)心的法規(guī)之一。因為它直接涉及美國人的就業(yè)問題， 同時也直接影響美國人民的生活質(zhì)量。”[2] 因此，對外貿(mào)易法在這些西方貿(mào)易大國早已越出了一般部門經(jīng)濟(jì)法的范圍，無論從立法和執(zhí)法的角度，都賦予其特別重要的地位，給予非同小可的重視。

美國憲法明確規(guī)定，對外貿(mào)易的管理權(quán)直接掌握和控制在國會手中。該對外貿(mào)易管理權(quán)是通過制定法律、批準(zhǔn)條約、決定征稅以及掌握開支等方式行使的。行政部門則負(fù)責(zé)外貿(mào)法的實施和執(zhí)行。美國政府中負(fù)責(zé)對外貿(mào)易管理的機關(guān)決不只由商務(wù)部負(fù)責(zé)，它同時還設(shè)有其他部門共同負(fù)責(zé)，主要有美國貿(mào)易代表以及一個獨立機構(gòu)———國際貿(mào)易委員會。美國還專門設(shè)有國際貿(mào)易法院和聯(lián)邦巡回區(qū)上訴法院，分別受理一審和二審的國際貿(mào)易案件。美國總統(tǒng)作為行政最高長官也發(fā)揮著重要的作用、享有很大的權(quán)力， 他可以直接介入貿(mào)易事務(wù)并根據(jù)有關(guān)部門的建議采取措施，在是否采取保障措施、貿(mào)易禁運、貿(mào)易制裁等方面享有最終決定權(quán)。

美國對外貿(mào)易法的內(nèi)容豐富而具體，僅1988 年“綜合貿(mào)易與競爭法”就達(dá)1 000 多頁，其內(nèi)容涉及貿(mào)易待遇，包括最惠國待遇、國民待遇、互惠待遇、普遍優(yōu)惠待遇、關(guān)稅同盟與自由貿(mào)易區(qū)；進(jìn)口救濟(jì)與貿(mào)易秩序，包括反傾銷法、反補貼法、保障措施、調(diào)整援助[3]、市場擾亂[4]、不公平貿(mào)易做法[5] 和非經(jīng)濟(jì)原因[6] 的進(jìn)口管制；出口促進(jìn)與管制，包括301 條款制度[7]和貿(mào)易促進(jìn)、出口管制。日本政府的貿(mào)易管理組織主要包括日本貿(mào)易會議、經(jīng)產(chǎn)省、大藏省、日本銀行、日本進(jìn)出口銀行、經(jīng)濟(jì)企劃廳、公正交易委員會等。但日本貿(mào)易會議的主席由內(nèi)閣總理大臣親自擔(dān)任，其成員包括經(jīng)產(chǎn)省、大藏省、農(nóng)林水產(chǎn)省、外務(wù)省、運輸省等重點省大臣、日本銀行及進(jìn)出口銀行總裁、公正交易委員會委員長、經(jīng)濟(jì)企劃廳長官等組成。日本的特點是總理親自處理，重要部門聯(lián)手共管外貿(mào)。

歐盟負(fù)責(zé)制定和實施貿(mào)易政策的主要機構(gòu)包括歐盟委員會（歐盟的行政機構(gòu)） 、歐盟理事會（歐盟的執(zhí)行機構(gòu)） 、歐盟議會（代表歐盟的公民） 和歐洲法院。

從上面分析可以看到，西方國家的外貿(mào)法的特殊重要地位表現(xiàn)在：

（1） 由最高權(quán)力機關(guān)立法；

（2） 由最高行政長官負(fù)責(zé)實施；

（3） 全國一盤棋，主要部門及其第一把手親自參與對外貿(mào)易法的執(zhí)行；

（4） 內(nèi)容詳細(xì)靈活，在管理國內(nèi)進(jìn)出口的同時， 強調(diào)對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)和拓展。

二我國應(yīng)對對外貿(mào)易法予以特別重視

自從改革開放以來，尤其是近10 年來，我國的外貿(mào)發(fā)展特別迅速。1978 年進(jìn)出口額僅為206 億美元，1994 年貿(mào)易總額為2 000 多億美元，而2002 年我國的進(jìn)出口額達(dá)到6 200 多億美元，在世界貿(mào)易大國中的位置已上升到第6 位；今年上半年的發(fā)展勢頭更是強勁。我國吸引的外國直接投資協(xié)議投資金額已達(dá)8 300 億美元，實際投資額達(dá)4 500 億美元。我國共批準(zhǔn)設(shè)立三資企業(yè)已超過40 萬家。同樣，我國國民經(jīng)濟(jì)對外貿(mào)的依存度也十分高，有經(jīng)濟(jì)學(xué)家統(tǒng)計，2002 年我國國民經(jīng)濟(jì)對外貿(mào)的依存度高達(dá)44 %.[8] 盡管各國測算外貿(mào)依存度的方法不同，但是有一點是肯定的，即隨著我國對外開放的深入發(fā)展，外經(jīng)外貿(mào)工作在國民經(jīng)濟(jì)中的作用將越來越不可忽視，因此，作為調(diào)整外經(jīng)外貿(mào)工作基本法的對外貿(mào)易法理所當(dāng)然要得到應(yīng)有的重視。但是相對于西方貿(mào)易大國，我國的對外貿(mào)易法起步晚，重視不夠，當(dāng)然這與我國長期以來進(jìn)出口數(shù)量有限，國民經(jīng)濟(jì)對外貿(mào)的依存度弱有關(guān)，但是，從現(xiàn)在我國外貿(mào)的實際情況出發(fā)，外貿(mào)法的重要性已經(jīng)凸現(xiàn)，外貿(mào)法應(yīng)該予以重新定位并提到重要日程。

三當(dāng)前對外貿(mào)易法的若干前沿問題

（一） 透明度原則

1. 透明度原則的由來

透明度原則源于西方世界。它早期是伴隨著西方市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程而逐漸成熟起來的。作為商人，面臨市場的巨大挑戰(zhàn)，就要設(shè)法克服市場因政策法律變動而帶來的風(fēng)險，商人們迫切要求市場具有相對的穩(wěn)定性和可預(yù)見性。要求政府管理市場的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策透明，以便公眾能方便地獲得政府管理和服務(wù)市場的信息。因此透明度原則早期又稱之謂“陽光原則”或“知曉原則”。

透明度原則的日趨明確，那是在二戰(zhàn)之后，它作為調(diào)整戰(zhàn)后貿(mào)易制度的基本規(guī)范，被引入了“關(guān)貿(mào)總協(xié)定”，其內(nèi)容逐漸明確，尤其是該原則被引入到WTO 的各主要協(xié)議之中后尤為突出。透明度原則的核心條款是關(guān)貿(mào)總協(xié)定的第10 條。隨著WTO 影響的擴(kuò)大，該原則得到了廣泛的傳播和應(yīng)用。數(shù)十年以來，透明度原則已經(jīng)成為各國外貿(mào)法的強制性規(guī)定而列入其主要條款。

2. 透明度原則的主要內(nèi)容及其對國際貿(mào)易的重要影響

根據(jù)WTO 各主要協(xié)議的規(guī)定，透明度主要內(nèi)容包括：一是公布和告知原則。該原則要求成員方管理機構(gòu)必須將正式實施的與貿(mào)易有關(guān)的法律、法規(guī)、條例以及政策予以公布；必須將與另一成員方政府或政府機構(gòu)簽訂的影響國際貿(mào)易政策的現(xiàn)行條約及政府協(xié)定，予以公布；在實施具體貿(mào)易過程中的法令、條例以及一般援用的司法判例及行政決定，都應(yīng)迅速公布。二是關(guān)于行政和司法過程中的透明度。

要求各成員管理外貿(mào)過程及審理外貿(mào)案件的過程透明，并要求能對政府管理外貿(mào)過程中的決定進(jìn)行獨立的司法審查。

透明度原則已經(jīng)成為WTO 基本原則中帶有基礎(chǔ)性的一項重要原則，能否切實地履行透明度原則， 不僅是衡量中國承諾履行WTO 各項制度的法律基礎(chǔ)，而且也是衡量中國遵守WTO 各項法律義務(wù)的信用基礎(chǔ)，更是我們運用WTO 規(guī)則發(fā)展中國對外貿(mào)易事業(yè)的重要前提。

3. 中國正積極地遵守透明度原則

中國依據(jù)WTO 透明度原則的要求作出的鄭重承諾將使中國的經(jīng)濟(jì)環(huán)境更具穩(wěn)定性和可預(yù)見性。

中國政府在原則問題上的承諾，關(guān)鍵的或者說具有突破性的一點就是政府在管理外貿(mào)工作中取消內(nèi)部文件（亦稱紅頭文件） ，即凡是執(zhí)行的，必須是公開的法律法規(guī)、規(guī)章制度和政策。

中國對履行WTO 透明度原則迅速而全面地做出上述承諾，表明了中國政府對該原則的重視，也表現(xiàn)了中國全面履行WTO 各項法律規(guī)定的決心和能力。

（二） 對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)

西方國家對外貿(mào)易法歷來重視對外貿(mào)易經(jīng)營主體問題，把它作為外貿(mào)制度的基礎(chǔ)。美國外貿(mào)法專家認(rèn)為，是否允許個人或所有企業(yè)從事外貿(mào)，這是一國對外貿(mào)易法的基石，猶如一國憲法是否保護(hù)人權(quán)一樣重要。因為對外貿(mào)易主體問題直接關(guān)系到對外貿(mào)易的自由度（即自由化） 問題。它涉及對外貿(mào)易的幾乎所有制度，比如工商管理、海關(guān)、外匯及稅收等一系列法律，也就是說，對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)是整個外貿(mào)制度開放的晴雨表。西方各國的外貿(mào)法對此都作出了相當(dāng)寬松的規(guī)定，美國、歐盟及日本等西方國家都規(guī)定了其自然人、法人及合伙企業(yè)都能自由獲得對外自由貿(mào)易權(quán)。

中國在加入WTO 時承諾3 年內(nèi)放開外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。即在加入WTO 3 年后，即從2004 年12 月11日起應(yīng)對這類企業(yè)（包括自然人） 放開外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。

因此，中國對外貿(mào)易法應(yīng)參照國際慣例，規(guī)定除在特定的貿(mào)易領(lǐng)域內(nèi)從事國營貿(mào)易的專營權(quán)或特許權(quán)外，所有在中國依法注冊登記的企業(yè)都可以享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。

（三） 國營貿(mào)易

1. 國營貿(mào)易是各國外貿(mào)法中普遍存在的特殊概念

外貿(mào)法上的國營貿(mào)易與中國計劃經(jīng)濟(jì)時代的國營企業(yè)<