一、備用信用證的法律性質(zhì)及其運(yùn)作原理

備用信用證起源于美國(guó)。由于美國(guó)法律曾經(jīng)禁止商業(yè)銀行為客戶辦理?yè)?dān)保業(yè)務(wù)，作為應(yīng)對(duì)之舉，一些商業(yè)銀行即以商業(yè)信用證的派生形式——備用信用證，變相提供擔(dān)保服務(wù)。其后，備用信用證的適用范圍逐步擴(kuò)大，迅速演化為一種國(guó)際性的金融工具。

備用信用證的確切釋義是什么？ 1977年，美國(guó)聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行管理委員會(huì)首次對(duì)其做出了界定：不論其名稱描述如何，備用信用證是一種信用證或類似安排，構(gòu)成開證人對(duì)受益人的下列擔(dān)保：

（a）償還債務(wù)人的借款或預(yù)支給債務(wù)人款項(xiàng)；

（b）支付由債務(wù)人所承擔(dān)的負(fù)債；

（c）對(duì)債務(wù)人不履行契約而付款。

1983年和1993年，盡管國(guó)際商會(huì)分別將備用信用證納入了《跟單信用證統(tǒng)一慣例》1983年修訂本（《UCP400》）和1993年修訂本（《UCP500》），但其只是將備用信用證作為“信用證”的類別之一，且“只在適應(yīng)范圍內(nèi)”予以適用。隨著備用信用證的推而廣之，其與商業(yè)信用證在功能上的差異日趨凸顯，誤解及糾紛日漸增多，迫切需要對(duì)其進(jìn)行專門規(guī)范。1995年12月，聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過了由聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)起草的《獨(dú)立擔(dān)保和備用信用證公約；1999年1月1日，國(guó)際商會(huì)的第590號(hào)出版物《國(guó)際備用信用證慣例》（簡(jiǎn)稱《ISP98》）作為專門適用于備用信用證的權(quán)威國(guó)際慣例，正式生效實(shí)施。

根據(jù)《ISP98》所界定的“備用信用證在開立后即是一項(xiàng)不可撤銷的、獨(dú)立的、要求單據(jù)的、具有約束力的承諾”，備用信用證具有如下法律性質(zhì)：

一是，不可撤銷性（Irrevocable）。

備用信用證一經(jīng)開立，除非有關(guān)當(dāng)事人同意或備用信用證內(nèi)另有規(guī)定，開證人不得撤銷或修改其在該備用信用證項(xiàng)下的義務(wù)。

二是，獨(dú)立性（Independent）。

備用信用證一經(jīng)開立，即作為一種自足文件而獨(dú)立存在。其既獨(dú)立于賴以開立的申請(qǐng)人與受益人之間的基礎(chǔ)交易合約，又獨(dú)立于申請(qǐng)人和開證人之間的開證契約關(guān)系；基礎(chǔ)交易合約對(duì)備用信用證無任何法律約束力，開證人完全不介入基礎(chǔ)交易的履約狀況，其義務(wù)完全取決于備用信用證條款和受益人提交的單據(jù)是否表面上符合這些條款的規(guī)定。

三是，單據(jù)性（Documentary）。

備用信用證亦有單據(jù)要求，并且開證人付款義務(wù)的履行與否取決于受益人提交的單據(jù)是否符合備用信用證的要求。備用信用證的跟單性質(zhì)和商業(yè)信用證并無二致，但后者主要用于國(guó)際貿(mào)易貨款結(jié)算，其項(xiàng)下的單據(jù)以匯票和貨運(yùn)單據(jù)為主；而備用信用證則更普遍地用于國(guó)際商務(wù)擔(dān)保，通常只要求受益人提交匯票以及聲明申請(qǐng)人違約的證明文件等非貨運(yùn)單據(jù)。

四是，強(qiáng)制性（Enforceable）。

不論備用信用證的開立是否由申請(qǐng)人授權(quán)，開證人是否收取了費(fèi)用，受益人是否收到、相信該備用信用證，只要其一經(jīng)開立，即對(duì)開證人具有強(qiáng)制性的約束力。

備用信用證的四個(gè)法律性質(zhì)相輔相成，共同造就了這一金融產(chǎn)品的優(yōu)異特質(zhì)：“不可撤銷性”鎖定了開證人的責(zé)任義務(wù)，進(jìn)而更有效地保障了受益人的權(quán)益：“獨(dú)立性”傳承了信用證和獨(dú)立性擔(dān)保的“獨(dú)立”品格，賦予了其既定的法律屬性：“單據(jù)性”則將開證人的義務(wù)限定于“憑單”原則的基準(zhǔn)之上，有益于“獨(dú)立性”的實(shí)施：“強(qiáng)制性”則是對(duì)開證人義務(wù)履行的嚴(yán)格規(guī)范，它與“不可撤銷性”的融合充分體現(xiàn)了開證人責(zé)任義務(wù)的約束性和嚴(yán)肅性，有助于杜絕非正常因素的干擾。基于這些關(guān)鍵的法律性質(zhì)，備用信用證融合了商業(yè)信用證和獨(dú)立性擔(dān)保之特長(zhǎng)，在實(shí)踐中體現(xiàn)出獨(dú)特的功能優(yōu)勢(shì)。

由于備用信用證“出身”于信用證家族，其業(yè)務(wù)流程基本符合信用證運(yùn)作原理。

首先，開證申請(qǐng)人（基礎(chǔ)交易合同的債務(wù)人）向開證人（銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)）申請(qǐng)開出備用信用證。

繼而，開證人嚴(yán)格審核開證申請(qǐng)人的資信能力、財(cái)務(wù)狀況、交易項(xiàng)目的可行性與效益等重要事項(xiàng)，若同意受理，即開出備用信用證，并通過通知行將該備用信用證通知受益人（基礎(chǔ)交易合同的債權(quán)人）。

再者，若開證申請(qǐng)人按基礎(chǔ)交易合同約定履行了義務(wù)，開證人不必因開出備用信用證而必須履行付款義務(wù)，其擔(dān)保責(zé)任于信用證有效期滿而解除；若開證申請(qǐng)人未能履約，備用信用證將發(fā)揮其支付擔(dān)保功能。在后一種情形下，受益人可按照備用信用證的規(guī)定提交匯票、申請(qǐng)人違約證明和索賠文件等，向開證人索賠。

再次，開證人審核并確認(rèn)相關(guān)索賠文件符合備用信用證規(guī)定后，必須無條件地向受益人付款，履行其擔(dān)保義務(wù)。最后，開證人對(duì)外付款后，向開證申請(qǐng)人索償墊付的款項(xiàng)，后者有義務(wù)予以償還。

二、備用信用證的適用領(lǐng)域

根據(jù)備用信用證的應(yīng)用實(shí)踐，《ISP98》將其劃分為履約備用信用證、預(yù)付款備用信用證、招標(biāo)/投標(biāo)備用信用證、對(duì)開備用信用證、融資備用信用證、直接付款備用信用證、保險(xiǎn)備用信用證、商業(yè)備用信用證等8種類型，總結(jié)了備用信用證的基本功能和適用領(lǐng)域。

1.國(guó)際擔(dān)保

資信擔(dān)保（或“人”的擔(dān)保）之所以在國(guó)際商務(wù)中廣為應(yīng)用，是因?yàn)楫?dāng)事人不僅可將其用作商務(wù)支付的保證手段，還可將其作為制裁違約方、保護(hù)違約受害方，進(jìn)而最終促成合約履行的法律手段。作為一種具有雙重性質(zhì)的金融工具，備用信用證在國(guó)際工程承包、BOT項(xiàng)目、補(bǔ)償貿(mào)易、加工貿(mào)易、國(guó)際信貸、融資租賃、保險(xiǎn)與再保險(xiǎn)等國(guó)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中廣泛應(yīng)用，只要基礎(chǔ)交易中的債權(quán)人認(rèn)為商業(yè)合約對(duì)債務(wù)人的約束尚不夠安全，即可要求債務(wù)人向一家銀行申請(qǐng)開出以其（債權(quán)人）為受益人的備用信用證，用以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)。

較之銀行保函和商業(yè)信用證，備用信用證的擔(dān)保功能具有獨(dú)到優(yōu)勢(shì)。

其一，擔(dān)保責(zé)任的確定性。

銀行保函有從屬性保函和獨(dú)立性保函之分。從屬性保函以基礎(chǔ)交易合同（主合同）的存在與執(zhí)行狀況為生效依據(jù)，是主合同的從合同，其依附性決定了擔(dān)保人不能獨(dú)立地承擔(dān)保證責(zé)任，而只能依據(jù)主合同條款及其主合同的執(zhí)行狀況來確定擔(dān)保責(zé)任的范圍與程度；如果主合同的債務(wù)人以各種理由對(duì)抗債權(quán)人，擔(dān)保人同樣可以依據(jù)該抗辯理由對(duì)抗債權(quán)人。所以對(duì)債權(quán)人而言，從屬性保函擔(dān)保人的付款責(zé)任是不確定的。獨(dú)立性保函開出后即完全不依附于基礎(chǔ)交易合同而獨(dú)立存在，其法律效力并不受制于基礎(chǔ)交易合同的變更、滅失以及債務(wù)人的行為，只要債權(quán)人的索賠符合保函規(guī)定的索賠條件，不論該債務(wù)人是否同意，擔(dān)保人必須履行第一付款責(zé)任。所以，不同法律屬性保函擔(dān)保人的付款責(zé)任確定與否，對(duì)當(dāng)事人的實(shí)質(zhì)性影響截然不同，實(shí)踐中，圍繞保函法律性質(zhì)及其擔(dān)保人付款責(zé)任的爭(zhēng)議事例屢見不鮮。而備用信用證以鮮明的獨(dú)立性確定了其與基礎(chǔ)交易合約之間完全獨(dú)立的法律關(guān)系，其付款依據(jù)是開證人不可撤銷的義務(wù)以及備用信用證項(xiàng)下單據(jù)的合格性，開證人的付款責(zé)任始終是肯定和明確的，這一點(diǎn)極有助于減少誤解和爭(zhēng)議，提高擔(dān)保服務(wù)的質(zhì)量與效率。

其二，應(yīng)用的靈活性。

備用信用證與商業(yè)信用證的最大區(qū)別在于，后者一經(jīng)開立，只要受益人提交的單據(jù)（匯票）表面合格，開證行必須履行第一性付款責(zé)任。而備用信用證的受益人多是在對(duì)債務(wù)人履約具有基本信任的基礎(chǔ)上，將備用信用證作為風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的補(bǔ)充手段。若基礎(chǔ)交易合約得以順利履行，備用信用證通常“備而未用”，所以備用信用證的開證人盡管在形式上承擔(dān)了獨(dú)立的、不可撤銷的、強(qiáng)制性的責(zé)任義務(wù)，但其并不一定必然地對(duì)外賠償，事實(shí)上擔(dān)負(fù)著“第二性”的付款責(zé)任。“備用（Standby）性”使備用信用證的開證人遭遇受益人無理或惡意索賠的幾率相對(duì)較低；相應(yīng)地，開證人對(duì)申請(qǐng)人的信用額度、開證抵押或反擔(dān)保要求較之保函或商業(yè)信用證略顯寬松，開證成本較低。備用信用證的“備用性”既使開證人承擔(dān)的獨(dú)立擔(dān)保責(zé)任具有了一定彈性，又通過靈活的運(yùn)作滿足了國(guó)際經(jīng)濟(jì)交易對(duì)銀行信用補(bǔ)充性支持的需求。實(shí)務(wù)中，“備而未用”者在備用信用證業(yè)務(wù)中占據(jù)多數(shù)。

2.國(guó)際融資

備用信用證是一種國(guó)際通行的融資工具。合理利用其融資支持功能，對(duì)于已經(jīng)和將要“走出去”的中國(guó)企業(yè)拓展國(guó)際融資途徑、扭轉(zhuǎn)融資艱難局面，具有積極意義。

（1）融資備用信用證的應(yīng)用融資備用信用證（financial standby）主要支持包括償還借款在內(nèi)的付款義務(wù)的履行，廣泛用于國(guó)際信貸融資安排。境外投資企業(yè)可根據(jù)所有權(quán)安排及其項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)需要，通過融資備用信用證獲得東道國(guó)的信貸資金支持。實(shí)踐中，賬戶透支即是一種較好的籌資選擇。其優(yōu)勢(shì)在于：借貸手續(xù)簡(jiǎn)捷，運(yùn)作方便、靈活；企業(yè)可根據(jù)實(shí)際資金需求和現(xiàn)金流量把握籌資的規(guī)模與期限，從而最大限度地減少閑置資金，降低融資成本，規(guī)避利率與市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，減少信用額度占用，改善負(fù)債結(jié)構(gòu)。

銀行提供賬戶透支便利的基本前提是第三方擔(dān)保的有效性，融資備用信用證是滿足這一前提的最佳選擇之一。境外投資企業(yè)可要求本國(guó)銀行或東道國(guó)銀行開立一張以融資銀行為受益人的融資備用信用證，并憑以作為不可撤銷的、獨(dú)立性的償還借款的支持承諾，向該銀行申請(qǐng)?zhí)峁┵~戶透支便利。根據(jù)融資協(xié)議，企業(yè)應(yīng)在規(guī)定的額度和期限內(nèi)循環(huán)使用、歸還銀行信貸資金；如果其正常履約，融資備用信用證則“備而不用”；如果其違約